當前位置：馳名商標侵權(quán)保護決策的優(yōu)化 | |
| 一、企業(yè)馳名商標侵權(quán)行為的經(jīng)濟分析 有人會提出，既然個人是否遵守商標法是根據(jù)成本與收益原則作出的選擇，那么如果目前對馳名商標侵權(quán)的處罰所形成的違法成本都高于個人的守法成本，個人就應(yīng)該守法了。這實際上默認了一個前提，即信息是對稱的，博弈雙方都能快捷、無成本地獲取所需信息。然而，在現(xiàn)實生活中，信息是不對稱的，即博弈雙方不可能快捷、無成本地獲取信息。特別是信息的發(fā)布方總會有意無意地隱瞞或省略一些對自己不利或?qū)ψ约焊偁幱欣男畔ⅲ畔⒌男枨蠓皆讷@取和證實這些信息時是要花費成本的，對于一個理性的信息需求者來說，當獲取和證實這些信息的成本大于其帶來的收益時，他就會選擇放棄獲取和求證信息的行為。 在商標侵權(quán)方和被侵權(quán)方之間也存在著這種信息不對稱因素，即被侵權(quán)方無法確知所有侵權(quán)方的真實情況，而侵權(quán)方有違法行為時總會有意無意地隱瞞自己的違法信息，被侵權(quán)方在獲得所有侵權(quán)方侵權(quán)的真實情況時，是要付出巨大的獲取和求證信息的成本。正是因為信息的不對稱性與信息的收集與證實成本的存在，使得侵權(quán)人有了違反商標法的行為空間，產(chǎn)生了違反商標法的動機和行為。 從理論上來說，違反商標法規(guī)行為空間的大小是侵權(quán)與被侵權(quán)雙方博弈的結(jié)果。對于侵權(quán)人來說，其目標是如何使自己在最小被查獲情況下（成本最小）獲取最多的違法收益。我們假設(shè)，違反商標法的處罰成本為C1，但這種處罰成本并不是現(xiàn)實的成本，而是一種可能的成本。這種成本隨著被侵權(quán)人保護力度加大，保護成本的上升，其發(fā)生的可能性也越大，我們用概率P表示查獲的可能性，0≤P≤1，則侵權(quán)人違反商標法的真實成本為PC1。假設(shè)侵權(quán)人違反商標法的凈收益為Л1，違反商標法的收入為W1，則Л1= W1- PC1。當違法邊際凈收益MЛ1=0時，即違法邊際收入MW1=違法邊際成本MPC1時，Л1最大。 對于被侵權(quán)方來說是要如何依法保護自己的合法權(quán)益受到盡可能小的侵害，但從經(jīng)濟學角度來看，被侵權(quán)方的最終目的是要使扣除獲取或求證侵權(quán)信息的成本后收益最大。從目前來看，當馳名商標所有人，即被侵權(quán)方一旦發(fā)現(xiàn)自己被侵權(quán)，其損失已經(jīng)造成，且數(shù)額往往巨大，而我國工商部門及法院乃至世界大多數(shù)國家的通常做法是由被侵權(quán)方搜集、調(diào)查、求證侵權(quán)信息，由于其所處信息的不利地位，導致其獲得的賠償難以彌補其花費的信息成本支出，從而使侵權(quán)方所獲得的侵權(quán)收益往往大于其賠償支出，使得侵權(quán)行為屢禁不止。我們用Л2表示被侵權(quán)方最終獲取的收益額；用W2表示被侵權(quán)方的收益額，W2中不僅包括了正常收益額，還包括了對侵權(quán)人違法查出后的賠償收入；用C2表示被侵權(quán)方的獲取及求證侵權(quán)信息成本，其中包括被侵權(quán)方信息調(diào)查本身發(fā)生的管理費用、調(diào)查人員的福利、工資及具體的調(diào)查費用等等，則Л2= W2- C2。 當邊際凈收益MЛ2=0，亦即MW2=MC2，當邊際收益等于邊際信息調(diào)查成本時，被侵權(quán)方所獲收益最多，此時被侵權(quán)方的運營是最有效率的。設(shè)侵權(quán)人所應(yīng)交納的賠償額為W0則此時賠償收入W2顯然小于W0，當MW2=MC2時，侵權(quán)人應(yīng)交納的全部收入W與W2之間的差額就是侵權(quán)人最佳的違反商標法的行為空間。即Л1= W1-PC1≤W-W2。 因此，從理論上來說，完全杜絕違反商標法的行為是不太可能的，違反商標法的行為總是或多或少地存在著。要減少違反商標法的犯罪現(xiàn)象，就應(yīng)在MЛ2=0的條件下，從壓縮侵權(quán)人的最佳違反商標行為空間來入手。 ?。ㄒ唬┥虡饲謾?quán)時，被侵權(quán)方維權(quán)成本測算 被侵權(quán)方維權(quán)成本主要包括被侵權(quán)方為制止侵權(quán)行為而付出的調(diào)查、取證、協(xié)商、調(diào)解、訴訟等所支付的合理費用，以及因訴訟而支付的聘請律師的費用等。 ?。ǘ┥虡饲謾?quán)時，被侵權(quán)方維權(quán)收益測算 被侵權(quán)方維權(quán)收益，為被侵權(quán)方維權(quán)所獲得的侵權(quán)方賠償。根據(jù)我國商標法第五十六條侵犯商標專用權(quán)的賠償數(shù)額，為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利益，或者被侵權(quán)人在被侵權(quán)期間因被侵權(quán)所受到的損失，包括被侵權(quán)人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。 1．全面賠償原則情況下侵權(quán)方賠償測算。全面賠償是指對侵權(quán)人的侵權(quán)行為，不論其在主觀上是出于故意還是過失，也不論行為人是否受刑事、行政制裁，均應(yīng)根據(jù)因其行為造成財產(chǎn)損失的多少和精神損害大小，來確定民事賠償范圍。貫徹全面賠償原則的目的是在最大范圍內(nèi)盡可能地保護受害人的權(quán)利，使受害人的利益得以恢復或充分地得以滿足。 2．法定賠償原則情況下侵權(quán)方賠償測算。法定賠償制度：即在法律的條文中具體規(guī)定侵權(quán)損害的賠償數(shù)額，賦予人民法院在權(quán)利人的實際損失或者侵權(quán)人的違法所得不能確定時，根據(jù)侵權(quán)情節(jié)，依法判決５０萬元以下的賠償額。 3．法官斟酌裁量賠償原則情況下侵權(quán)方賠償測算。法官對侵權(quán)損害賠償在法律規(guī)定的賠償數(shù)額幅度之內(nèi)，根據(jù)個案情況的裁量。一般應(yīng)當考慮以下要素：（1）受害人所受損害后果(包括財產(chǎn)和非財產(chǎn))是否嚴重；（2）侵害行為所致某種知識產(chǎn)權(quán)保護對象價值降低程度；（3）侵害出于營利或其他不當目的；（4）主觀過錯(故意或過失；如是過 失，是重大過失還是一般過失)；（5）侵權(quán)行為情節(jié)惡劣程度；（6）侵權(quán)人獲利情況；（7）侵權(quán)行為的社會影響；（8）雙方當事人的經(jīng)濟狀況等。 4．實際損失賠償原則情況下侵權(quán)方賠償測算。實際損失賠償原則情況下侵權(quán)方賠償?shù)挠嬎惴椒?，主要有以下幾種： （1）以權(quán)利通常、合理的轉(zhuǎn)讓費、使用費、許可費等收益報酬作為標準進行賠償。這是最簡潔、最易操作，也是公平、合理的賠償方法。（2）以權(quán)利人知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品或作品的載體銷售量在被侵權(quán)期間下降或減少的數(shù)額乘每件權(quán)利產(chǎn)品或正版作品載體利潤之積，作為賠償額。（3）以侵權(quán)人在侵權(quán)期間實施侵權(quán)行為所獲扣除稅收等合理成本的全部利潤。（4）以權(quán)利人每件權(quán)利產(chǎn)品合理的平均利潤或該行業(yè)該產(chǎn)品的每件平均利潤，與侵權(quán)人侵權(quán)產(chǎn)品數(shù)量之積作為賠償數(shù)額。（5）為調(diào)查和制止侵權(quán)行為而支出的合理費用，包括律師代理費、權(quán)利人為購買侵權(quán)商品(證據(jù))的支出、為收集證據(jù)而作的證據(jù)保全公證費用、為審查證據(jù)購買的設(shè)備、消除侵權(quán)影響費(廣告)、合理的差旅費等。（6）侵權(quán)行為人所獲得的利潤作為賠償數(shù)額計算，視具體案情經(jīng)營費用不作為合理成本扣除。 5．精神損害賠償原則情況下侵權(quán)方賠償測算。商標侵權(quán)會造成權(quán)利主體的商譽、信譽等關(guān)于精神利益的損害，并進而造成其財產(chǎn)損失。實際上，其他一些國家對精神損害賠償包括對知識產(chǎn)權(quán)中人身權(quán)的精神損害賠償有所限制。 遇商標侵權(quán)，被侵權(quán)人計算出維權(quán)成本和收益，根據(jù)成本最小或收益最大原則，選擇最合適的應(yīng)對方式維權(quán)。 （一）馳名商標的一般保護 根據(jù)《商標法》第五十三條規(guī)定，可選擇最合適的途徑解決糾紛：（1）協(xié)商解決糾紛；（2）請求工商行政管理部門處理；（3）直接起訴法院，并向人民法院申請采取責令停止有關(guān)行為和財產(chǎn)保全的措施。 （二）加強馳名商標的特殊保護 1．加強馳名商標的立法保護。從立法角度考慮，將馳名商標的反淡化保護納入《反不正當競爭法》，使其成為一項獨立制度，也可單獨制定《商標反淡化保護法》作為經(jīng)濟法律中的組成部分，使之超越現(xiàn)行《商標法》，使馳名商標的保護高于普通法的保護。 2、加強在先保護意識，實施防御商標和聯(lián)合商標策略。防御商標是指把商品分類表上的所有商品和服務(wù)類別都申請注冊，以制止他人在其他商品和服務(wù)類別上使用與這相同或相似的商標。聯(lián)合商標就是以一個主商標為中心，將其外圍有可能與其構(gòu)成相近似的商標一并申請注冊，從而形成一個商標群。就像在主商標周圍又增加了一道保護屏障，使得企圖以不正當手段取得相近似商標的惡意搶注無法實施。一般而言，只有馳名商標才能注冊防御商標，沒有馳名度的商標，只能在其營業(yè)執(zhí)照所規(guī)定的經(jīng)營范圍內(nèi)注冊。 3．將馳名商標、企業(yè)名稱、域名保持一致，構(gòu)成三位一體、全方位的保護態(tài)勢。域名是企業(yè)和機構(gòu)在國際互聯(lián)網(wǎng)上的標識，其功能如同商標在市場上的作用一樣，國內(nèi)馳名商標企業(yè)應(yīng)高度重視域名的問題，盡快申請自己的域名，以保護這一重要的知識產(chǎn)權(quán)。另外，由于我國的商號注冊辦法系按行政區(qū)域分別登記， 因此不同地方，如國內(nèi)、 國外或國內(nèi)不同省市間的商號(企業(yè)名稱)完全有可能一樣；此外， 英語和漢語拼音的同時使用，注冊中常用縮寫更增加了這種想申請同一個域名而" 撞車"的可能性，這樣當然是按先申請原則，誰先申請，誰有域名權(quán)。 盡早注冊，同時將英語、漢語拼音及中文其意義可能會發(fā)生混淆進行分別注冊，即是企業(yè)最有力的自我保護。 4．加強商標權(quán)意識，適時維權(quán)。企業(yè)應(yīng)加強商標權(quán)意識，在其商標已遭搶注后，能適時維權(quán)。 | |
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