當(dāng)前位置：如何認(rèn)定商標(biāo)侵權(quán) | |
| 法眼財(cái)經(jīng)來小鵬 從《法制日?qǐng)?bào)》上接連看到兩則有關(guān)商標(biāo)近似的消息，一則是國(guó)家工商總局商標(biāo)局對(duì)紅豆集團(tuán)異議申請(qǐng)作出裁定，商標(biāo)“紅亙”與“紅豆”近似，不予核準(zhǔn)注冊(cè)(9月21日7版)；另一則是“酷兒”告“酷孩”商標(biāo)侵權(quán)，一審法院認(rèn)定“酷孩”與“酷兒”含義近似，但酷兒飲料產(chǎn)品裝潢整體而言有獨(dú)特性，故不構(gòu)成侵權(quán)，案件正在二審審理之中(9月16日7版)。 一個(gè)不予注冊(cè)，一個(gè)不被認(rèn)定侵權(quán)，前者未從文中看到異議，后一案則引發(fā)上訴。就“酷孩”告“酷兒”一案，主要涉及如何認(rèn)定商標(biāo)侵權(quán)行為以及在認(rèn)定商標(biāo)侵權(quán)行為過程中對(duì)“近似商標(biāo)”如何理解和認(rèn)定問題。 商標(biāo)侵權(quán)行為是指違反法律的規(guī)定，在相同或者類似商品或者服務(wù)上未經(jīng)商標(biāo)權(quán)人的同意擅自使用與注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)識(shí)，損害商標(biāo)權(quán)人合法權(quán)益的行為。從我國(guó)商標(biāo)法規(guī)定來看，商標(biāo)侵權(quán)行為的構(gòu)成通常包括以下要件：一是造成損害后果或即將發(fā)生損害后果，即侵權(quán)行為給商標(biāo)權(quán)人已經(jīng)造成損害或者即將造成損害，可表現(xiàn)為產(chǎn)品銷量下降，利益的減少或者商標(biāo)信譽(yù)降低等。二是行為違法性，即行為人未經(jīng)許可，也沒有其他法律依據(jù)而客觀上行使商標(biāo)權(quán)人依法所享有的權(quán)利。三是損害后果與違法行為有因果關(guān)系，即損害后果是由違法行為直接造成的。四是主觀上的狀態(tài)，包括有過錯(cuò)和無過錯(cuò)兩種。一般情況下，行為人非法使用與注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的，偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的，反向假冒注冊(cè)商標(biāo)的行為，在認(rèn)定是否侵權(quán)時(shí)以行為人主觀上有過錯(cuò)為要件；而對(duì)于銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的行為，認(rèn)定是否侵權(quán)時(shí)不以行為人主觀上過錯(cuò)為要件。 根據(jù)我國(guó)商標(biāo)法及相關(guān)司法解釋之規(guī)定，具體侵害商標(biāo)權(quán)的行為有以下幾種：一是未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品或類似商品上使用與注冊(cè)商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)的行為，又稱使用侵權(quán)。二是銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品的行為，即屬流通領(lǐng)域的商標(biāo)侵權(quán)行為，又稱銷售侵權(quán)。三是偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的行為，又稱為商標(biāo)標(biāo)識(shí)侵權(quán)。四是未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)的行為，在國(guó)外稱為反向假冒行為。五是給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為。筆者認(rèn)為，在對(duì)上述侵權(quán)行為認(rèn)定時(shí)，容易發(fā)生異議或者錯(cuò)誤的主要是對(duì)所謂“近似商標(biāo)”、“類似商品及服務(wù)”、以及“其他損害行為”的認(rèn)定。 對(duì)“近似商標(biāo)”的認(rèn)定通常應(yīng)從兩個(gè)方面考慮：一是兩個(gè)商標(biāo)所使用的商品或服務(wù)是否相同或相類似；二是兩個(gè)商標(biāo)的標(biāo)識(shí)的主體部分是否相近似。具體認(rèn)定以普通消費(fèi)者的一般注意力作為評(píng)判的主觀標(biāo)準(zhǔn)，并采用整體比較與商標(biāo)顯著部分比較相結(jié)合的方法，進(jìn)行綜合判斷。實(shí)踐中多以商標(biāo)的音、形、義三個(gè)要素考察。即讀音是否相同；外形是否相近，是否可能導(dǎo)致普通消費(fèi)者直觀上的誤認(rèn)；意思是否相同等來判斷。如果有一個(gè)以上的因素相同，并且可能造成混淆，基本可以認(rèn)定為近似商標(biāo)，如本案所涉及的“酷孩”與“酷兒”，如果對(duì)二者進(jìn)行綜合判斷，我個(gè)人認(rèn)為可以認(rèn)定為近似商標(biāo)。 所謂“類似商品”是指在功能、用途、消費(fèi)對(duì)象、銷售渠道等方面相關(guān)，或者存在著特定聯(lián)系的商品；“類似服務(wù)”是指在服務(wù)的目的、方式、對(duì)象等方面相關(guān)，或者存在特定聯(lián)系的服務(wù)。我國(guó)對(duì)此采用《尼斯協(xié)定》并同時(shí)考慮商品或服務(wù)的用途、用戶、功能、銷售渠道、銷售習(xí)慣等綜合判斷。如本案所涉及的“酷孩”與“酷兒”，二者均屬于無酒精飲料類商品的商標(biāo)，且商品的用途、用戶、功能、銷售渠道、銷售習(xí)慣等亦有類似之處。 所謂“其他損害行為”，依據(jù)商標(biāo)法實(shí)施條例及司法解釋的規(guī)定，包括：一是在同一種或類似商品上，將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或近似的文字、圖形等作為商品名稱或者商品裝潢使用，并足以造成誤認(rèn)的；二是故意為侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為提供倉(cāng)儲(chǔ)、運(yùn)輸、郵寄、隱匿等便利條件；三是將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號(hào)在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的；四是復(fù)制、模仿、翻譯他人注冊(cè)的馳名商標(biāo)或者其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標(biāo)使用，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害的；五是將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者相近似的文字注冊(cè)為域名，并通過該域名進(jìn)行相關(guān)商品交易的電子商務(wù)，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的。 商標(biāo)侵權(quán)行為表現(xiàn)形式多樣化，評(píng)判時(shí)必須針對(duì)具體行為，依據(jù)法律規(guī)定，運(yùn)用商標(biāo)侵權(quán)行為的構(gòu)成要件及認(rèn)定要素綜合分析，方能做出正確的認(rèn)定。 ?。ㄗ髡邽橹袊?guó)政法大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法研究所所長(zhǎng)教授） | |
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