中國商標制度經(jīng)歷戲劇變遷

這一幕發(fā)生在清朝雍正年間。一天，一隊大清督察院的官差全副武裝沖進一家銷售假冒“同仁堂”的藥店，將奸商捉拿歸案，并游街示眾。這有點像如今的工商與公安部門聯(lián)合打假的場面。的確是這樣，200多年前發(fā)生在北京的這一幕是中國歷史上的頭一次打假行動，意義重大。

不過，若要追溯中國商標的起源，恐怕還要向前推移2000年。早在西漢宣帝時期，便出現(xiàn)了在瓷器上使用的“五鳳”標識。東漢末年，曹操率領百萬大軍陳兵長江北岸，與東吳對峙，而在大船之上，曹操手舞長戟，唱出了“何以解憂，惟有杜康”的詩句。而“杜康”便是一種酒的標志。

中國的商標發(fā)展史，可以大致劃分為4個階段，即：早期的萌芽階段（自西漢至清晚期）；被動接納階段（自辛丑條約至新中國成立）；計劃經(jīng)濟體制下的社會主義商標制度（自新中國成立至改革開放）；中國商標制度走向成熟階段（自第一部《中國商標法》頒布至今）。

在中國的商標歷史上，真正被公認的，具有現(xiàn)代商標特性的商標來自北宋時期。當時，濟南市的劉家針鋪在其產(chǎn)品上使用了圖文并茂的“白兔”標識，圖形為一只白兔，文字為“兔兒為記”。此外，在2000多年的時間里，商號這一概念也被百姓廣泛利用，一些老字號，例如“同仁堂”、“水井坊”、“全聚德”等等，歷經(jīng)數(shù)百年，被人們保留至今。無論是商標還是商號，他們有一個共同的屬性，那就是用來區(qū)別產(chǎn)品或者是服務的來源，這一點從他們誕生的那一刻到今天，始終就沒有變化過。

盡管以上個案可以說明中國早期商標的出現(xiàn)，但這畢竟只是一種民間的行為，并未出現(xiàn)制度化、法律化的發(fā)展與規(guī)范，只能說處于一種萌芽狀態(tài)。就拿大清督察隊的官差查抄假冒“同仁堂”來說，這主要還是出于安全的考慮。藥不同于其他商品,而“同仁堂”的藥不但百姓要吃,連皇上都要用,因此出不得半點差錯。如果換作是其他商品,比如布料、鞋帽，大概官府就不會去管這些事情。因為“知識產(chǎn)權”還尚未在人們腦子里形成，也沒有被當時的官府所認可。

毫無疑問,商標(Trademark）這一名詞乃至現(xiàn)代商標制度是一舶來之物，是滿清政府在與西方列強的戰(zhàn)爭失敗后被西方人強加給中國人的，盡管這在后來被證明是進入現(xiàn)代化商業(yè)及工業(yè)化的必需品。

進入18世紀，西方國家開始了日新月異的工業(yè)化革命，現(xiàn)代化的知識產(chǎn)權制度也應運而生。為了鼓勵發(fā)明創(chuàng)造，保護自己的貿(mào)易及商業(yè)利益，美國于1790年便頒布了首部《專利法》，并在1870年頒布了第一部《商標法》。而法國更是在1804年的《拿破侖民法典》中將商標權視同其他財產(chǎn)權受到法律的保護。其他主要工業(yè)國也大致在此期間頒布了自己的商標法和專利法。毫無疑問，這些現(xiàn)代知識產(chǎn)權制度的建立為這些國家的現(xiàn)代化進程奠定了良好的法律基礎。而當時處于清朝晚期的滿清政府正在無休止地內(nèi)耗著，貪污*愈演愈烈,在1900年兵敗八國聯(lián)軍也是必然。而就在這之后,“商標”這個令中國人感到陌生的名字被西方列強帶入了中國。

“Trademark”這個詞最早見于1902年的《中英續(xù)議通商行船條約》，當時被翻譯為“貿(mào)易牌號”，之后，在《中英續(xù)議通商行船條約》中被改譯為“商標”，而該詞被沿用至今。1904年6月，清政府在西方列強的影響下，頒布了《商標注冊試辦章程》?？梢哉f，105年前的這部《章程》是我國歷史上第一部成文的商標法。很明顯，該章程中參考了西方國家商標法中的一些做法。例如，對于造假者，政府可以判其一年之內(nèi)的監(jiān)禁及300兩白銀以下的罰款。即便從現(xiàn)代的角度去看，這樣的規(guī)定也算得上是相當嚴格了。不過，這種對造假者的懲罰基本上是針對中國人的，而受益者則幾乎都是外國人。

由于中國當時的社會及經(jīng)濟狀況，這部法律并未在全國全面實現(xiàn)，而清政府只是在上海及天津兩地海關設立了商標掛號分局，實際上對商標采用只備案而不審查的做法，在大約20年的時間里，共掛號了2.59萬件商標，幾乎清一色是外國商標。

進入民國時期，當時的北洋政府于1923年5月4日頒布了《商標法》及《商標法施行細則》并真正付諸實施。在之后的10余年里，民國政府又對該法進行了3次修改，至新中國成立之前，在中國注冊的商標共有約5萬件，絕大部分是國外商標。此外，在民國時期發(fā)生的商標官司并不多見，即便發(fā)生也是外國人告中國人的，而且勝訴一方一定是外國人。應該說，在這個階段，中國盡管有了自己的《商標法》，但它是被迫產(chǎn)生的，保護的主體主要是外國人，具有強烈的半殖民地、半封建的色彩。

計劃經(jīng)濟體制下特殊的商標制度

記得那個時候，人們?yōu)榱速I一輛永久、鳳凰牌的自行車要連夜排隊拿號，因為他們對這一名牌及生產(chǎn)這種產(chǎn)品的上海自行車廠是信任的。商標的最基本屬性便是用來區(qū)別產(chǎn)品和服務的來源。而在這一時期，這種屬性從國家的層面被逐漸淡化，但在中國的廣大民眾中，這種屬性仍舊發(fā)揮著積極的作用。

從1949年新中國成立到1979年中國全面改革開放，整整30年，中國的經(jīng)濟和社會發(fā)展是在幾乎完全計劃經(jīng)濟的框架下運行。而這30年中，中國的商標制度也正是為了適應這種非市場經(jīng)濟的框架而誕生及發(fā)展的。其主要特點是：中國注冊的商標大都是國家財產(chǎn)。而既然是國家財產(chǎn)，也就不存在什么專用權，當然也談不上對專用權的保護。

1949年新中國成立伊始，新政權立即廢除了民國政府時期的所有有關商標法律，因為這些舊社會的法律給了那些大資本家及帝國主義分子以特權，用來剝削勞動人民。很快，中國政府于1950年頒布了替代民國政府舊法的《商標注冊暫行條例》及《施行細則》。而在1954年，又頒布了補充性的《未注冊商標暫行管理辦法》。在1950年的《暫行條例》中,可以說還是保留了一些商標制度本應有的特性。例如，采取了商標自愿注冊的原則；注冊實行全國統(tǒng)一管理；對注冊人的合法商標專用權給予保護等。

然而，隨著社會主義經(jīng)濟的進一步發(fā)展，國家出現(xiàn)了各種極左的思潮，反映在經(jīng)濟上便出現(xiàn)了大躍進、大煉鋼鐵等不符合客觀規(guī)律發(fā)展的事物。而具體體現(xiàn)在商標制度上，便是1963年國家頒布的《商標管理條例》。該條例的明顯特征是，中國的商標制度不再強調(diào)對商標專用權的保護，而是將重心轉移到監(jiān)督企業(yè)商品質(zhì)量上。全國的所有商標不再采取自愿注冊，而是必須全面強制性注冊，以便加強對企業(yè)產(chǎn)品的管理。同時，廢止了商標異議程序，也就是說，任何人都無權對商標注冊提出反對，其實原因很簡單：既然所有的商標都是國家的，并納入到國家的統(tǒng)一管理架構中，那么商標異議又有何必要呢？現(xiàn)在回頭看，1963年的條例實際上是一種法律制度的倒退。

商標的最基本屬性便是用來區(qū)別產(chǎn)品和服務的來源。而在這一時期，這種屬性從國家的層面被逐漸淡化。而在中國的廣大民眾中，這種屬性仍舊發(fā)揮著積極的作用。記得那個時候，人們?yōu)榱速I一輛永久、鳳凰牌的自行車要連夜排隊拿號，因為他們對這一名牌及生產(chǎn)這種產(chǎn)品的上海自行車廠是信任的。進入文革時期，中國的商標制度基本上是名存實亡。有一段時期，中國的商標注冊部門已無人管理，而商標注冊的大印就放在了當時全國唯一的商標代理機構———中國國際貿(mào)易促進委員會，由該代理機構負責管理。按現(xiàn)在人們的觀點，這就像是法官將判決權交給律師一般。聽上去十分荒唐，可這便是那個時期中國社會及法律制度的現(xiàn)狀。只有了解了這段歷史，我們才能體會到如今的商標制度來之不易和可貴之處。

當中國的改革開放全面實行，中國由完全的計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉軌時，計劃經(jīng)濟下的商標注冊便產(chǎn)生了一系列問題。最突出的一個問題便是舊商標權的如何再分配問題。筆者本人便接觸過幾起這類爭議：在計劃經(jīng)濟時期原本使用同一個商標的工廠及進出口公司如今分家了，而此時這個原來為他們帶來共同利益的商標又當如何劃分？直到不久前，還聽說有此類糾紛出現(xiàn)。

改革開放帶來中國商標制度全新時代

當國門第一次打開時，我們的眼前豁然開朗。當我們第一次品嘗可口可樂時，方得知這一個品牌的價值有400多億美元！簡直就是一個匪夷所思的天文數(shù)字。當國人尚在學習何謂知識產(chǎn)權時，一些外國商人已將目光瞄準了中國的一些老字號，像“同仁堂”、“狗不理”“女兒紅”、“杜康”等一些在中國老幼皆知的商標被一些過于“精明”的外國人在本國搶注成功。直到現(xiàn)在，我們的一些傳統(tǒng)老字號仍握在一些外國商人的手中。也就是在這個時候，中國人猛然醒悟了，為了捍衛(wèi)幾代人奮斗所換來的名譽和商譽，我們開始了反擊。

在黨的十一屆三中全會后,中國向全世界敞開了大門。全面的改革開放所帶來的，必然是法律制度上的重大改變及不斷完善。而中國的商標制度也正是從這時起，邁入了一個全新的發(fā)展時代。

知識產(chǎn)權制度在爭論中誕生

與政治和社會變革一樣，任何法律制度上的變革一定會產(chǎn)生爭論。改革開放伊始，關于該不該建立、如何建立中國的知識產(chǎn)權制度上，中國社會內(nèi)部產(chǎn)生了很大的爭議。商標專用權、專利權以及版權等等這些以往被認為是資本主義所特有的東西突然擺在了我們的面前，該不該接受、如何接受，真是見仁見智。當時，有些人認為，接受知識產(chǎn)權便意味著我們中國人在過去幾十年可以無償仿制外國產(chǎn)品的作法便無法再繼續(xù)下去，與國不利、與民不利，絕不能搞。當時的情況也的確如此。凡是40歲以上的北京人一定會記得，上世紀80年代王府井北口的外文書店，上二樓時會發(fā)現(xiàn)一塊牌子，上面寫著：“外國人免進”。這并不是我們對外國人歧視，而是因為有一些東西不便讓外國人看見。因為二樓出售的大部分圖書都是盜版的。如果再早幾年，恐怕連這塊牌子都不用寫，因為中國根本就沒有相應的法律去保護外國人的知識產(chǎn)權，也沒有這個概念。外國人即便知道了也只能是干瞪眼，拿這些事情毫無辦法。記得在上世紀80年代初，我國尚未頒布《著作權法》，筆者和另一位律師接受了美國三大電視臺之一CBS（美國哥倫比亞廣播公司）的采訪。美國記者提出一個十分敏感的問題：“非法復制行為是不是一種強盜行為？”這個問題如果放在現(xiàn)在，答案是肯定的。但由于當時我們沒有相應的法律，所以解釋起來很讓人吃力，也只能從我國的立法進程來解釋了。

就是在這種情況下，我們的最高決策層高瞻遠矚，決定在中國建立并完善知識產(chǎn)權制度。相對專利和版權而言，商標法的爭議最小。這也是為什么在知識產(chǎn)權三大法中，商標法早于專利法和著作權法建立的原因。在1979年頒布的《中華人民共和國刑法》中，第一次對假冒注冊商標犯罪以及保護商標專用權作出了明確規(guī)定。1982年，第五屆全國人大常委會第二十四次會議審議通過了《中華人民共和國商標法》，并決定該法自1983年3月1日起正式實施。該《商標法》盡管還存在一些問題，但基本上屬于一部與國際基本接軌的現(xiàn)代商標法，成為我國商標制度進入新時代的一個重要里程碑。

此后的幾年里，我國分別于1985年4月實施了《專利法》，1991年6月實施了《著作權法》等等一系列有關知識產(chǎn)權法律。從此，中國建立了較為完善的知識產(chǎn)權法律體系。

商標價值的回歸當國門第一次打開時，我們的眼前豁然開朗，自我封閉了30年，外面的世界竟是如此多姿多彩，科技發(fā)展更是令國人震驚，中國在不知不覺中已被世界甩在了后面。

當我們第一次品嘗可口可樂時，方得知這一個品牌的價值有400多億美元！對一個中國人來說，這簡直就是一個匪夷所思的天文數(shù)字。當時我們國家一年的進出口總額也不過是幾十億美元，這樣的一個品牌在當時足可以將中國的前50名大型國企全部買下！

商標，便是企業(yè)的生命。對此，當時的絕大部分中國人并未意識到，因此在上世紀80年代初期，中國并未出現(xiàn)大規(guī)模的商標仿冒行為。筆者在1984年曾隨中國代表團參加了在菲律賓首都馬尼拉舉行的國際反仿冒會議。在當時的大會發(fā)言中，西方國家的代表強烈指責一些國家和地區(qū)發(fā)生的大規(guī)模仿冒行為和商標侵權行為，主要矛頭指向中國臺灣和香港地區(qū)以及韓國，甚至指向已經(jīng)高度發(fā)達的日本，沒有人對中國大陸說三道四。然而在上世紀90年代的另一次國際會議中，筆者作為發(fā)言人講述中國的知識產(chǎn)權保護時，卻遇到了許多與會者的提問，焦點便是如何打擊、制止中國企業(yè)的商標侵權行為?？梢哉f，隨著中國經(jīng)濟的飛速發(fā)展和生產(chǎn)力的大幅提高，此類問題變得日益尖銳。

也許，這是一個必然的過程。在經(jīng)濟發(fā)展以及法律制度的完善過程中，這種狀況幾乎所有國家都經(jīng)歷過，只不過是程度不同、持續(xù)的時間不同罷了。

當國人尚在學習何謂知識產(chǎn)權時，一些外國商人已將目光瞄準了中國的一些老字號，像“同仁堂”、“狗不理”“女兒紅”、“杜康”等一些在中國老幼皆知的商標被一些過于“精明”的外國人在本國搶注成功。他們早就看準了我們的這些老字號的商業(yè)價值，搶先下手。直到現(xiàn)在，我們的一些傳統(tǒng)老字號仍握在一些外國商人的手中。也就是在這個時候，中國人猛然醒悟了，為了捍衛(wèi)幾代人奮斗而換來的這種名譽和商譽，我們開始了反擊。

上世紀80年代末，中國著名的啤酒品牌“青島啤酒”在美國遭到搶注。在當時，青島啤酒幾乎是在美國超市以及中餐館唯一可以見到的中國品牌。筆者有幸參加了這場官司。經(jīng)過我方和美國律師的合作，我方在法院贏得了最后的勝利，維護了我們的合法權益。這起官司應該講是中國企業(yè)最早到國外捍衛(wèi)自己知識產(chǎn)權的官司之一。

進入到上世紀90年代，中國國內(nèi)的造假事件逐漸多了起來。日本的假冒情況此時已基本消失，亞洲四小龍也逐漸擺脫了靠仿冒起家的階段。而我國的市場上開始充斥著各種各樣的假冒國外名牌產(chǎn)品。一些外國人開始抱怨，甚至對中國政府打擊假冒產(chǎn)品的決心產(chǎn)生了懷疑。在這個階段，我國的打擊假冒、侵權的工作大部分是由全國各級工商行政管理部門和質(zhì)監(jiān)部門來完成的。可以說，這是中國的特色，在世界任何一個國家都沒有相類似的行政打假部門。像中國這樣一個大國，只靠法院來解決每年高達數(shù)萬起的商標侵權及假冒案件是不可能的。而中國的工商、質(zhì)監(jiān)等部門也用實際行動向外國人展示了中國政府保護知識產(chǎn)權的決心。

15年前，筆者曾在北京參加過一次大規(guī)模打假行動，當時，外國的商標專用權所有人也派人隨行。為了確保行動成功，北京市工商局調(diào)集了十幾個區(qū)、縣的力量，出動了100多名工商執(zhí)法人員參加行動。當外國權利人看到被查獲的近10卡車假冒品時，非常感動。他們說，中國政府保護知識產(chǎn)權的態(tài)度是認真的。他們相信自己在中國的合法權益可以得到保障，并承諾將繼續(xù)在中國加大投資。在后來的幾年里，該外國公司果然在中國幾個省投資幾十億元人民幣建立了工廠和公司，實現(xiàn)了當時的承諾。

正因為我們的政府尊重外國投資者的知識產(chǎn)權，承認他們的合法權益和價值并給予了合法的保護，才使我國形成了一種較為良好的投資環(huán)境，引來了數(shù)以千億美元的國外投資，從而使我國的經(jīng)濟發(fā)展走到了今天。

《商標法》實行至今已有26年,在這期間,我們國內(nèi)的企業(yè)對知識產(chǎn)權的認識也有了極大的提高。人們開始認識到商標、專利對于企業(yè)的重要性，開始紛紛創(chuàng)建自己的品牌乃至名牌。截至目前，已有上千家國內(nèi)企業(yè)的商標獲得馳名商標的稱號?！奥?lián)想”、“海爾”、“長虹”、“華為”、“新浪”等一批批中國名牌產(chǎn)品走出國門，敲開了國際市場的大門。

從國家的層面看，中國政府對知識也愈加重視，已然將知識產(chǎn)權上升到國策的重要層面。每年，中國政府都要發(fā)布象征國家知識產(chǎn)權戰(zhàn)略的白皮書。2008年6月5日，國務院發(fā)布了《國家知識產(chǎn)權戰(zhàn)略綱要》，并提出了要培育知識產(chǎn)權文化，弘揚以創(chuàng)新為榮、剽竊為恥，以誠實守信為榮、假冒欺騙為恥的道德觀念，形成尊重知識、崇尚創(chuàng)新、誠實守信的知識產(chǎn)權文化。

商標制度的發(fā)展與完善在中國商標法施行后的這26年里，中國政府從執(zhí)法與立法兩個方面一直在努力將該制度加以完善，以便與國際接軌。在這一點上，最具有代表性的是對馳名商標的保護。

1898年，美國發(fā)生了一起在歷史上很有影響的商標訴訟案。當時，美國的柯達公司生產(chǎn)的照相器材已享譽世界。而一家名為柯卡自行車公司卻生產(chǎn)一種“柯達”牌自行車。依照傳統(tǒng)的商標保護原則，保護范圍應只限于商標所有人的注冊范圍。因為一般來講，在不同產(chǎn)品類別上使用相同或相類似的商標不會給消費者帶來產(chǎn)品來源的混淆。然而這一次，美國法院認為，即便不會產(chǎn)生混淆，但被告“柯達自行車公司”的行為仍然有可能給原告“柯達”帶來損害。因為這種“柯達”自行車的銷售會沖淡或淡化原告的“柯達”商標的崇高商譽。這便是之后為各國法律界普遍接受的“反淡化原則”。

在1983年的《商標法》中，并未對馳名商標的保護作出規(guī)定，然而在實踐中，工商部門還是參照國際慣例處理了此類案件。

1989年3月1日，當時的國家工商局商標局就保護“萬寶路”馳名商標問題作出批復。當時，杭州的一家葡萄酒廠將與“萬寶路”、“MARLBDRO”商標相同或相近似的文字、圖形作為葡萄酒包裝盒的裝潢使用。商標局認為，這是一種侵犯馳名商標的侵權行為，應該予以查處。在批復中，還首次提及了《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》的相關原則。在筆者的記憶中，這是我國首次明確地對馳名商標予以保護的案例。

為了適應我國經(jīng)濟發(fā)展的需要，并在一些做法上符合我國加入的國際公約的相關規(guī)定，我國已對《商標法》進行過兩次重大修改。1993年2月22日，第七屆全國人大常委會第30次會議對《商標法》作出9條修訂，其中最重要的修訂是增加服務商標的注冊與保護，這也對我國在這之后10余年的服務業(yè)發(fā)展，起到了極為重要的影響。

2001年10月27日，為了適應加入WTO的需要，滿足世貿(mào)組織規(guī)定的相關法律義務，第九屆全國人大常委會第24次會議審議通過了對《商標法》的又一次重大修改。該修改法于2001年12月1日起實行。此次修改的重要部分是為了符合《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議》，又稱“TRIPS”。至此，我國已參加了幾乎世界上所有重要的國際條約和公約。依次為：1980年6月3日加入《建立世界知識產(chǎn)權組織公約》；1985年3月19日加入《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》；1989年10月4日加入《商標注冊用商品和服務國際分類尼斯協(xié)定》；1995年12月1日加入《商標國際注冊馬德里協(xié)定相關議定書》；2001年12月11日加入“TRIPS”。

可以這么說，我國通過立法以及行政執(zhí)法和司法執(zhí)法，已經(jīng)建立了一套既符合中國國情又與國際接軌的商標制度。

自《商標法》實施之后，在26年的時間里，我國的商標申請量以及商標保護案件數(shù)量一直在大幅提高。截至2009年6月30日，中國的商標申請量和注冊保有量分別為677萬件和240萬件，居世界第一，并且每年以二位數(shù)增長。而中國企業(yè)的商標也毫無懸念地占到了總申請量的8成以上，中國的商標申請量已連續(xù)7年保持世界第一。

回顧100多年來中國的商標發(fā)展史，反思建國60年來新中國商標制度的建設，我們可以坦然地說，中國的商標發(fā)展已經(jīng)進入了成熟期，并將繼續(xù)發(fā)展和完善。（作者孟慶法）