商標(biāo)與商號(hào)沖突的解決途徑

企業(yè)商標(biāo)、商號(hào)的沖突，大部分都是很有名的企業(yè)。這種沖突問題影響市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，造成了混淆。目前，企業(yè)名稱調(diào)整存在實(shí)際困難，法院在審判實(shí)踐中也有幾種不同的判決。

    從商標(biāo)法的角度來看，商標(biāo)法規(guī)定申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不應(yīng)損害他人先有的權(quán)利，包括名稱權(quán)，企業(yè)名稱的字號(hào)。如果拿別人的企業(yè)名稱申請(qǐng)商標(biāo)，是不會(huì)予以核準(zhǔn)的。反過來，如果拿商標(biāo)作為企業(yè)名稱登記了，給他人商標(biāo)造成其他損害的，也構(gòu)成侵權(quán)。

    現(xiàn)在企業(yè)名稱和商標(biāo)的沖突存在很多的問題。拿他人的商標(biāo)作為企業(yè)名稱登記的，需要區(qū)分馳名和有知名度，如果是馳名商標(biāo)就可以依據(jù)商標(biāo)法和反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法來解決，如果有一定知名度，可以根據(jù)地方規(guī)章來解決。將企業(yè)名稱作為自己企業(yè)名稱登記的，則依靠企業(yè)登記管理方面的規(guī)定和反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法來解決。還有將他人商標(biāo)用近似的名稱登記的，處理起來也比較棘手。

從實(shí)務(wù)的角度看，外文商標(biāo)的中文譯名應(yīng)當(dāng)及時(shí)注冊(cè)，并且最好一起使用。對(duì)其他企業(yè)在其他產(chǎn)品的商標(biāo)注冊(cè)行為，可以根據(jù)商標(biāo)法的規(guī)定按程序提異議、爭(zhēng)議，提不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，自己的權(quán)利需要主張，不能放棄這個(gè)權(quán)利。企業(yè)也應(yīng)當(dāng)根據(jù)商標(biāo)法的規(guī)定，積極通過行政程序或者司法程序獲得馳名商標(biāo)的個(gè)案認(rèn)定。 

要加強(qiáng)法律的修改和完善

程永順(北京市高級(jí)人民法院民三庭副庭長(zhǎng))

    商標(biāo)和商號(hào)的權(quán)利沖突，是目前知識(shí)產(chǎn)保護(hù)當(dāng)中一個(gè)很棘手的問題。如果不及時(shí)解決好，可能對(duì)我們整個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度造成不好的影響。這絕對(duì)不是一兩個(gè)企業(yè)的問題，而是關(guān)系到整個(gè)國(guó)家的經(jīng)濟(jì)。我們現(xiàn)在鼓勵(lì)創(chuàng)馳名商標(biāo)，創(chuàng)中國(guó)品牌走向世界，如果這個(gè)問題解決不好，只能是毀了自己。除了從法律上來考慮解決之道外，也應(yīng)當(dāng)從歷史的、文化的方面尋找原因。

    現(xiàn)在爭(zhēng)論最大的一個(gè)問題就混淆誤認(rèn)，法律規(guī)定上存在一定的問題，把相同商品，相同商標(biāo)，近似商品，近似商標(biāo)相互交叉都界定為侵權(quán)，并沒有考慮誤認(rèn)混淆的問題。但是在實(shí)踐當(dāng)中，在相同商品，相同商標(biāo)的沖突上，不考慮混淆誤認(rèn)。一遇到商品近似和商標(biāo)近似的時(shí)候，標(biāo)準(zhǔn)就差別很大，有的考慮混淆誤認(rèn)，有的并不考慮混淆誤認(rèn)。在這一點(diǎn)上，法律應(yīng)當(dāng)作出明確的界定。第二個(gè)問題就是沒有明確的法律依據(jù)。商標(biāo)和企業(yè)名稱登記是兩部法律兩個(gè)體系，兩者的協(xié)調(diào)不夠。

    解決這個(gè)問題最終的出路是修改完善法律，但是在修改法律之前確實(shí)需要司法解釋。司法解釋不能憑空而來，應(yīng)當(dāng)是按照全國(guó)人大的授權(quán)，以最高人民法院和最高人民檢察院針對(duì)法律執(zhí)行過程當(dāng)中遇到的具體問題，然后再做司法解釋。

 商標(biāo)和商號(hào)權(quán)利沖突的成因與解決

張平(北京木學(xué)法學(xué)院教授)

    從商標(biāo)和商號(hào)權(quán)利沖突的成因來看，都是制度上的原因。因?yàn)樯虡?biāo)和商號(hào)依據(jù)的是不同的法律和不同的程序。另外，產(chǎn)生沖突還與主觀因素有關(guān)系，有一些是屬于不謀而合的，還有一些是主觀故意的。如果是不謀而合，就屬于合理的沖突，是法律允許的。如果是主觀故意，有一個(gè)在先權(quán)利的問題。

從沖突的解決來看，有司法和行政兩個(gè)渠道。要從根本上解決，需要修改和完善法律。但是，從實(shí)際上來看，通過司法和行政兩個(gè)渠道還是能夠解決一定的問題。從行政渠道來看，商標(biāo)審查或名稱登記審查這兩個(gè)機(jī)構(gòu)可以統(tǒng)一協(xié)調(diào)，共享數(shù)據(jù)庫，檢索資源還有審查的標(biāo)準(zhǔn)。行政解決這種沖突還可以考慮設(shè)置一些異議或者撤銷的程序。從司法解決的角度來看，爭(zhēng)議的焦點(diǎn)就是說法院的判決應(yīng)當(dāng)怎么執(zhí)行。如果判定侵權(quán)，侵權(quán)者的商號(hào)就應(yīng)停止使用或者是被撤銷，目前很多法院現(xiàn)在都是判決停止使用。

解決商標(biāo)、商號(hào)權(quán)利沖突，企業(yè)應(yīng)當(dāng)先行

許章林(上海市知識(shí)產(chǎn)權(quán)局副局長(zhǎng))

    商標(biāo)也好，商號(hào)也好，實(shí)際上都是無形資產(chǎn)。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)當(dāng)中，不管是馳名也好，著名也罷，都會(huì)給企業(yè)帶來很大的利益。

之所以會(huì)產(chǎn)生商標(biāo)和商號(hào)權(quán)利沖突問題，是因?yàn)槭袌?chǎng)經(jīng)濟(jì)追求個(gè)性的因素，也有文化背景和市場(chǎng)需求的因素，還有利益驅(qū)動(dòng)因素。商標(biāo)和商號(hào)屬兩個(gè)不同的法律概念和管理系統(tǒng)，法律上的沖突造成了目前的問題。

    這種沖突單純用商標(biāo)法不能解決。這是因?yàn)樯虡?biāo)和商號(hào)的沖突造成了混淆，使得消費(fèi)者誤認(rèn)為這個(gè)商號(hào)和那個(gè)商標(biāo)，這個(gè)商號(hào)和那個(gè)商號(hào)是不是關(guān)聯(lián)企業(yè)，是不是合資企業(yè)。不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)和混淆違背了公平誠(chéng)信的原則，需要從反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的角度去考慮如何解決。

從實(shí)際案例來看，一般都是知名品牌的企業(yè)注冊(cè)商標(biāo)在先，企業(yè)名稱登記在先，搭便車、傍名牌的在后，這種情況在保護(hù)上可能比較好解決，勝算的把握比較大一些。但是，從這些實(shí)際發(fā)生的案例來看，似乎假冒者、侵權(quán)者的意識(shí)更強(qiáng)一些，他們對(duì)法律的研究和運(yùn)用也更主動(dòng)更有效。從這一點(diǎn)來看，企業(yè)要想更好地維護(hù)自己的權(quán)益，應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)自我保護(hù)。

從反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法看商標(biāo)商號(hào)沖突的解決

須建楚(上海市高級(jí)人民法院民三庭庭長(zhǎng))

    目前法院在處理商標(biāo)與商號(hào)權(quán)利沖突的審判實(shí)踐中，有三種做法。一種是判決停止侵權(quán)；第二種就是直接判決在本判決生效之日起多少天以內(nèi)到哪里更改或者變更自己的名稱；第三種就是直接判決撤銷。三種判決的目的是一樣的，都是打擊制止侵權(quán)行為。但是在具體實(shí)施中，可能有一些障礙，也就是說怎樣根據(jù)判決來執(zhí)行可能有一些困難。

    商標(biāo)權(quán)和企業(yè)名稱的沖突，現(xiàn)在靠反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法來解決。隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，還有國(guó)際經(jīng)濟(jì)大循環(huán)造成的國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)的大循環(huán)之間的變化很大，于是各種各樣的不正當(dāng)行為都涌現(xiàn)出來，制造商品的同時(shí)制造出來不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。相對(duì)于現(xiàn)實(shí)而言，反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法已經(jīng)有些滯后了。

    如果在反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法里找不到具體的條文依據(jù)，能否直接利用反不正當(dāng)法的第二條作為判決依據(jù)。目前爭(zhēng)論很大，但我個(gè)人認(rèn)為反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第二條在某些突出的情況下可以單獨(dú)使用，但是要比較嚴(yán)格的掌握。

    企業(yè)應(yīng)該全方位保護(hù)自己的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，一定要有警覺性，要有敏感性，這個(gè)對(duì)企業(yè)來說是很重要的問題。全方位的保護(hù)就包括自己進(jìn)行商標(biāo)注冊(cè)，通過個(gè)案來獲得馳名商標(biāo)保護(hù)，對(duì)付不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)就要有正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的方法。

另外，即使對(duì)方是一個(gè)惡意的侵權(quán)者，法院在訴訟中也是平等對(duì)待，法院居中裁判，所有的認(rèn)定和判決都是需要證據(jù)的。對(duì)原告來說，采用反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法作為訴訟依據(jù)，舉證責(zé)任更大、舉證更難。需要有專業(yè)的人員和專業(yè)的律師全方位地搜集有效的證據(jù)。

商標(biāo)與商號(hào)權(quán)利沖突解決的司法實(shí)踐

楊鈞(上海市高級(jí)人民法院民四庭庭長(zhǎng))

     商號(hào)與商標(biāo)的沖突由來已久，是一個(gè)一直沒有解決的問題。從根本上來看，最好是從立法上徹底解決，而不是通過司法個(gè)案來解決。但是沒有行政部門的推動(dòng)，單靠司法部門個(gè)案突破，也很難在立法上有所建樹。

    商標(biāo)與商號(hào)權(quán)利沖突到底屬于正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)型還是屬于一般的民事侵權(quán)，從理論怎么梳理清楚，還有認(rèn)知上的障礙。之所以有這些障礙，是因?yàn)檫@畢竟是兩個(gè)行政機(jī)關(guān)授予的權(quán)利，都是一種民事權(quán)利。兩種權(quán)利發(fā)生沖突以后，首先要區(qū)分在先在后權(quán)利。兩個(gè)商標(biāo)也好，兩個(gè)企業(yè)名稱也好，總是一個(gè)在前一個(gè)在后，一定要看到在先權(quán)利的問題。既然有前有后，那么普遍的現(xiàn)象總是后面搭前面，不會(huì)前面來搭后面。一個(gè)權(quán)利具有相當(dāng)知名度；就是背后有相當(dāng)市場(chǎng)，有相當(dāng)?shù)氖袌?chǎng)份額，有相當(dāng)?shù)南M(fèi)群體。所謂的搭便車、傍名牌，總是希望通過一種捷徑來使自己的市場(chǎng)占有率提高，市場(chǎng)知名度提高，或者講打開市場(chǎng)，占有市場(chǎng)。  另外，要搭上，要傍上就要搞成一種混淆，讓人們辨不清張三李四，于是就使得兩種權(quán)利發(fā)生沖突。

如何確定誰是侵權(quán)者，首要的一個(gè)要素就是要區(qū)分有沒有在先權(quán)利；第二個(gè)要素是要看在先權(quán)利者是否具有一定市場(chǎng)占有，或者說是否具有較高的知名度；第三，判斷是否造成了混淆，還有從行業(yè)角度、消費(fèi)者群的角度來進(jìn)行綜合分析。

應(yīng)由司法機(jī)關(guān)解決商標(biāo)和商號(hào)的權(quán)利沖突

邢冬生(上海市工商局商標(biāo)處處長(zhǎng))

    商標(biāo)和商號(hào)的權(quán)利沖突問題困擾我們多年了。這反映出兩個(gè)問題，一是市場(chǎng)上有這么一群經(jīng)營(yíng)者惡意的混淆，說明法律相互之間不協(xié)調(diào)，他們正是利用了這種不協(xié)調(diào)，包括利用法律的不健全；另外，也反映出我們國(guó)家在企業(yè)名稱立法、管理方面是有缺陷的，存在著制度上的缺失，由此而導(dǎo)致商標(biāo)主管機(jī)關(guān)和企業(yè)名稱登記主管機(jī)關(guān)各自的依據(jù)不同，在實(shí)踐中往往產(chǎn)生沖突。

    從實(shí)質(zhì)上看，商標(biāo)和商號(hào)權(quán)利沖突是兩種法律沖突造成的。從企業(yè)名稱角度來說，屬于行政許可，是一種審核制度。商標(biāo)制度很明確，屬于行政確權(quán)。商標(biāo)是直接授權(quán)，主管機(jī)關(guān)依申請(qǐng)授權(quán)，把糾錯(cuò)過程交給當(dāng)事人。企業(yè)名稱就比較難解決了，企業(yè)把責(zé)任全部壓在審批機(jī)關(guān)。但是從行政許可法的角度來看，如果撤銷企業(yè)名稱有錯(cuò)誤的話，需要承擔(dān)行政賠償責(zé)任。

    從實(shí)際發(fā)生的案例來看，商標(biāo)與商號(hào)的權(quán)利沖突，往往表現(xiàn)為侵權(quán)方擅自使用知名商標(biāo)、企業(yè)名稱、包裝裝璜，造成混淆，對(duì)消費(fèi)者造成誤導(dǎo)，形成一種行為然后造成損失，這是一個(gè)綜合的行為，解決這個(gè)問題也不能孤立地看。登記企業(yè)名稱的時(shí)候很難判斷是否是惡意，但實(shí)際使用的時(shí)候就屬于惡意行為。

    現(xiàn)在已經(jīng)進(jìn)入信息化時(shí)代了，應(yīng)當(dāng)考慮企業(yè)名稱登記方面的改革。企業(yè)名稱登記應(yīng)當(dāng)建立全國(guó)統(tǒng)一的電腦查詢系統(tǒng)，國(guó)家應(yīng)該投入相應(yīng)經(jīng)費(fèi)解決這個(gè)問題。

目前，能夠解決好這個(gè)問題的只有法院，企業(yè)遇到這樣的問題也最好能到法院通過訴訟來解決。要想解決商標(biāo)和商號(hào)的權(quán)利沖突，首先需要企業(yè)自身高度關(guān)切自己的權(quán)益，從各個(gè)方面去預(yù)防，出了問題要積極解決；同時(shí)也需要完善企業(yè)名稱法律制度。

商標(biāo)和商號(hào)法律制度應(yīng)當(dāng)協(xié)調(diào)起來

孔祥毅(上海市工商局企業(yè)登記處處長(zhǎng))

    企業(yè)商號(hào)和商標(biāo)是兩個(gè)法律程序，二者容易發(fā)生沖突。按照行政許可法的規(guī)定，企業(yè)名稱也是行政許可。企業(yè)名稱被核準(zhǔn)以后就取得了名稱使用權(quán)，這個(gè)使用權(quán)也受法律的保護(hù)?，F(xiàn)在跟商標(biāo)發(fā)生矛盾主要是在字號(hào)上，因?yàn)檫@是中國(guó)人的一個(gè)習(xí)慣，喜歡用比較著名、有社會(huì)影響的商標(biāo)來作為自己企業(yè)字號(hào)，來增加自己的影響力。

    現(xiàn)在出現(xiàn)的是兩方面的問題，一個(gè)是把高知名度的商標(biāo)作為自己的字號(hào)；還有一個(gè)因?yàn)槠髽I(yè)名稱是登記管理，核準(zhǔn)企業(yè)名稱是分級(jí)管理。就是說在一個(gè)地方核準(zhǔn)的名稱只能是受當(dāng)?shù)氐墓ど滩块T管理，名稱構(gòu)成包括行政區(qū)劃、字號(hào)、行業(yè)、還有經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)和組織形式。

    商標(biāo)是按照商標(biāo)法調(diào)整，商號(hào)是按照企業(yè)名稱登記規(guī)定來做的。現(xiàn)在是否用商標(biāo)作企業(yè)名稱，在企業(yè)名稱登記部門來說無從得知，因?yàn)閮蓚€(gè)系統(tǒng)是不聯(lián)系的。商標(biāo)是整個(gè)國(guó)家統(tǒng)一來核準(zhǔn)的，企業(yè)名稱是分級(jí)管理。

    目前，商標(biāo)和商號(hào)權(quán)利沖突在行政程序里是無法解決的，在實(shí)踐中一般都是將其引導(dǎo)到司法程序里解決。法院在解決商標(biāo)和商號(hào)沖突有三種判決模式：第一種，企業(yè)名稱是由名稱登記管理機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)的，由登記管理機(jī)關(guān)處理；第二種，企業(yè)名稱的使用上給予一定的限制；第三種，申請(qǐng)人可以向登記機(jī)關(guān)提出撤銷。

    企業(yè)可以通過司法程序或者行政程序個(gè)案認(rèn)定為馳名商標(biāo)，這樣保護(hù)的力度就比較大。還可以向國(guó)家工商總局申請(qǐng)全國(guó)性的商號(hào)，這樣將來在訴訟的時(shí)候有一定的好處。

 從實(shí)踐和立法兩個(gè)層面解決沖突

陶鑫良(上海大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)學(xué)院院長(zhǎng))

    很長(zhǎng)一段時(shí)間以來，商標(biāo)和商號(hào)權(quán)利沖突一直困擾著大家。行政管理機(jī)關(guān)覺得法律資源稀缺，無直接的法律依據(jù)；法院則認(rèn)為企業(yè)名稱登記屬于行政機(jī)關(guān)管轄，法院無法直接處理。

就企業(yè)名稱登記來說，企業(yè)在其登記的地區(qū)享有專用權(quán)，也是一個(gè)禁止權(quán)，就是禁止其他同行這樣做。企業(yè)名稱登記是分地域的，但是這個(gè)名稱之下商品是全國(guó)性的。而商標(biāo)的注冊(cè)則是全國(guó)統(tǒng)一的，這樣商標(biāo)與商號(hào)就產(chǎn)生了權(quán)利沖突的可能性。

在實(shí)踐中，有兩種情況。一種是占用已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，而且已經(jīng)產(chǎn)生知名度、美譽(yù)度的商標(biāo)，注冊(cè)為自己的企業(yè)名稱；另一種是把他人可能已經(jīng)具有一定知名度的商號(hào)，注冊(cè)為自己的商標(biāo)。上述行為如何判定，到底屬于侵犯注冊(cè)商標(biāo)權(quán)，侵犯著名商標(biāo)權(quán)，侵犯馳名商標(biāo)權(quán)，或者是不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)呢?從總體上來看，法院、行政機(jī)構(gòu)都面臨著法律資源的匱乏，而且現(xiàn)有法律規(guī)范的規(guī)定也相互矛盾。所以，商標(biāo)和商號(hào)權(quán)利沖突的解決既需要在實(shí)踐中去摸索解決的辦法，更需要從法律制度上做根本的解決。  

沖突的解決關(guān)系到中國(guó)名牌的創(chuàng)造

溫旭(暨南大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究中心教授)

    現(xiàn)在侵權(quán)的手法越來越高明，過去有洗錢、洗技術(shù)，現(xiàn)在則發(fā)展到了洗名牌。原來是一些直接假冒，在不同類的商品用近似的方法進(jìn)行商標(biāo)侵權(quán)。隨著保護(hù)意識(shí)的提高，打擊力度的加強(qiáng)，這種直接侵權(quán)或者近似侵權(quán)的相對(duì)少了?，F(xiàn)在發(fā)展到了“合法”的假冒，就是所謂的商標(biāo)與商號(hào)的沖突，通俗地說就是傍名牌、搭便車。

    現(xiàn)在有很多小地方的企業(yè)找到像北京、上海這樣有影響的優(yōu)勢(shì)大城市，來傍名牌，而且傍的形式也發(fā)生了變化。以前是傍別人的企業(yè)，現(xiàn)在是在大城市做一個(gè)企業(yè)傍回自己。比如，有一些外地企業(yè)到上海，收買品牌，收買商標(biāo)，然后以上海人的名義來做產(chǎn)品、打市場(chǎng)。

    在商標(biāo)與商號(hào)權(quán)利發(fā)生沖突時(shí)，是否是馳名商標(biāo)是個(gè)關(guān)鍵問題。馳名商標(biāo)怎樣認(rèn)定在法律上已經(jīng)有所規(guī)定，在實(shí)踐中法院和行政機(jī)關(guān)也分別有個(gè)案認(rèn)定的案例。但問題是，有些商標(biāo)還沒有被認(rèn)定為馳名商標(biāo)，但事實(shí)上已經(jīng)馳名，或者已經(jīng)接近馳名商標(biāo)了?，F(xiàn)在仿冒者盯的就是這些已經(jīng)在國(guó)內(nèi)有很高知名度，還沒有被認(rèn)定為馳名商標(biāo)的商標(biāo)。這些要不要給予保護(hù)，如何保護(hù)是一個(gè)重要的問題。如果不給保護(hù)，我們中國(guó)創(chuàng)名牌走向世界將成為一句空話。