當(dāng)前位置：馳名商標(biāo)侵權(quán)保護(hù)決策的優(yōu)化 | |
| 一、企業(yè)馳名商標(biāo)侵權(quán)行為的經(jīng)濟(jì)分析 有人會(huì)提出，既然個(gè)人是否遵守商標(biāo)法是根據(jù)成本與收益原則作出的選擇，那么如果目前對(duì)馳名商標(biāo)侵權(quán)的處罰所形成的違法成本都高于個(gè)人的守法成本，個(gè)人就應(yīng)該守法了。這實(shí)際上默認(rèn)了一個(gè)前提，即信息是對(duì)稱的，博弈雙方都能快捷、無成本地獲取所需信息。然而，在現(xiàn)實(shí)生活中，信息是不對(duì)稱的，即博弈雙方不可能快捷、無成本地獲取信息。特別是信息的發(fā)布方總會(huì)有意無意地隱瞞或省略一些對(duì)自己不利或?qū)ψ约焊?jìng)爭(zhēng)有利的信息，信息的需求方在獲取和證實(shí)這些信息時(shí)是要花費(fèi)成本的，對(duì)于一個(gè)理性的信息需求者來說，當(dāng)獲取和證實(shí)這些信息的成本大于其帶來的收益時(shí)，他就會(huì)選擇放棄獲取和求證信息的行為。 在商標(biāo)侵權(quán)方和被侵權(quán)方之間也存在著這種信息不對(duì)稱因素，即被侵權(quán)方無法確知所有侵權(quán)方的真實(shí)情況，而侵權(quán)方有違法行為時(shí)總會(huì)有意無意地隱瞞自己的違法信息，被侵權(quán)方在獲得所有侵權(quán)方侵權(quán)的真實(shí)情況時(shí)，是要付出巨大的獲取和求證信息的成本。正是因?yàn)樾畔⒌牟粚?duì)稱性與信息的收集與證實(shí)成本的存在，使得侵權(quán)人有了違反商標(biāo)法的行為空間，產(chǎn)生了違反商標(biāo)法的動(dòng)機(jī)和行為。 從理論上來說，違反商標(biāo)法規(guī)行為空間的大小是侵權(quán)與被侵權(quán)雙方博弈的結(jié)果。對(duì)于侵權(quán)人來說，其目標(biāo)是如何使自己在最小被查獲情況下（成本最?。┇@取最多的違法收益。我們假設(shè)，違反商標(biāo)法的處罰成本為C1，但這種處罰成本并不是現(xiàn)實(shí)的成本，而是一種可能的成本。這種成本隨著被侵權(quán)人保護(hù)力度加大，保護(hù)成本的上升，其發(fā)生的可能性也越大，我們用概率P表示查獲的可能性，0≤P≤1，則侵權(quán)人違反商標(biāo)法的真實(shí)成本為PC1。假設(shè)侵權(quán)人違反商標(biāo)法的凈收益為Л1，違反商標(biāo)法的收入為W1，則Л1= W1- PC1。當(dāng)違法邊際凈收益MЛ1=0時(shí)，即違法邊際收入MW1=違法邊際成本MPC1時(shí)，Л1最大。 對(duì)于被侵權(quán)方來說是要如何依法保護(hù)自己的合法權(quán)益受到盡可能小的侵害，但從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度來看，被侵權(quán)方的最終目的是要使扣除獲取或求證侵權(quán)信息的成本后收益最大。從目前來看，當(dāng)馳名商標(biāo)所有人，即被侵權(quán)方一旦發(fā)現(xiàn)自己被侵權(quán)，其損失已經(jīng)造成，且數(shù)額往往巨大，而我國工商部門及法院乃至世界大多數(shù)國家的通常做法是由被侵權(quán)方搜集、調(diào)查、求證侵權(quán)信息，由于其所處信息的不利地位，導(dǎo)致其獲得的賠償難以彌補(bǔ)其花費(fèi)的信息成本支出，從而使侵權(quán)方所獲得的侵權(quán)收益往往大于其賠償支出，使得侵權(quán)行為屢禁不止。我們用Л2表示被侵權(quán)方最終獲取的收益額；用W2表示被侵權(quán)方的收益額，W2中不僅包括了正常收益額，還包括了對(duì)侵權(quán)人違法查出后的賠償收入；用C2表示被侵權(quán)方的獲取及求證侵權(quán)信息成本，其中包括被侵權(quán)方信息調(diào)查本身發(fā)生的管理費(fèi)用、調(diào)查人員的福利、工資及具體的調(diào)查費(fèi)用等等，則Л2= W2- C2。 當(dāng)邊際凈收益MЛ2=0，亦即MW2=MC2，當(dāng)邊際收益等于邊際信息調(diào)查成本時(shí)，被侵權(quán)方所獲收益最多，此時(shí)被侵權(quán)方的運(yùn)營(yíng)是最有效率的。設(shè)侵權(quán)人所應(yīng)交納的賠償額為W0則此時(shí)賠償收入W2顯然小于W0，當(dāng)MW2=MC2時(shí)，侵權(quán)人應(yīng)交納的全部收入W與W2之間的差額就是侵權(quán)人最佳的違反商標(biāo)法的行為空間。即Л1= W1-PC1≤W-W2。 因此，從理論上來說，完全杜絕違反商標(biāo)法的行為是不太可能的，違反商標(biāo)法的行為總是或多或少地存在著。要減少違反商標(biāo)法的犯罪現(xiàn)象，就應(yīng)在MЛ2=0的條件下，從壓縮侵權(quán)人的最佳違反商標(biāo)行為空間來入手。 ?。ㄒ唬┥虡?biāo)侵權(quán)時(shí)，被侵權(quán)方維權(quán)成本測(cè)算 被侵權(quán)方維權(quán)成本主要包括被侵權(quán)方為制止侵權(quán)行為而付出的調(diào)查、取證、協(xié)商、調(diào)解、訴訟等所支付的合理費(fèi)用，以及因訴訟而支付的聘請(qǐng)律師的費(fèi)用等。 ?。ǘ┥虡?biāo)侵權(quán)時(shí)，被侵權(quán)方維權(quán)收益測(cè)算 被侵權(quán)方維權(quán)收益，為被侵權(quán)方維權(quán)所獲得的侵權(quán)方賠償。根據(jù)我國商標(biāo)法第五十六條侵犯商標(biāo)專用權(quán)的賠償數(shù)額，為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利益，或者被侵權(quán)人在被侵權(quán)期間因被侵權(quán)所受到的損失，包括被侵權(quán)人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。 1．全面賠償原則情況下侵權(quán)方賠償測(cè)算。全面賠償是指對(duì)侵權(quán)人的侵權(quán)行為，不論其在主觀上是出于故意還是過失，也不論行為人是否受刑事、行政制裁，均應(yīng)根據(jù)因其行為造成財(cái)產(chǎn)損失的多少和精神損害大小，來確定民事賠償范圍。貫徹全面賠償原則的目的是在最大范圍內(nèi)盡可能地保護(hù)受害人的權(quán)利，使受害人的利益得以恢復(fù)或充分地得以滿足。 2．法定賠償原則情況下侵權(quán)方賠償測(cè)算。法定賠償制度：即在法律的條文中具體規(guī)定侵權(quán)損害的賠償數(shù)額，賦予人民法院在權(quán)利人的實(shí)際損失或者侵權(quán)人的違法所得不能確定時(shí)，根據(jù)侵權(quán)情節(jié)，依法判決５０萬元以下的賠償額。 3．法官斟酌裁量賠償原則情況下侵權(quán)方賠償測(cè)算。法官對(duì)侵權(quán)損害賠償在法律規(guī)定的賠償數(shù)額幅度之內(nèi)，根據(jù)個(gè)案情況的裁量。一般應(yīng)當(dāng)考慮以下要素：（1）受害人所受損害后果(包括財(cái)產(chǎn)和非財(cái)產(chǎn))是否嚴(yán)重；（2）侵害行為所致某種知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)對(duì)象價(jià)值降低程度；（3）侵害出于營(yíng)利或其他不當(dāng)目的；（4）主觀過錯(cuò)(故意或過失；如是過 失，是重大過失還是一般過失)；（5）侵權(quán)行為情節(jié)惡劣程度；（6）侵權(quán)人獲利情況；（7）侵權(quán)行為的社會(huì)影響；（8）雙方當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)狀況等。 4．實(shí)際損失賠償原則情況下侵權(quán)方賠償測(cè)算。實(shí)際損失賠償原則情況下侵權(quán)方賠償?shù)挠?jì)算方法，主要有以下幾種： ?。?）以權(quán)利通常、合理的轉(zhuǎn)讓費(fèi)、使用費(fèi)、許可費(fèi)等收益報(bào)酬作為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行賠償。這是最簡(jiǎn)潔、最易操作，也是公平、合理的賠償方法。（2）以權(quán)利人知識(shí)產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品或作品的載體銷售量在被侵權(quán)期間下降或減少的數(shù)額乘每件權(quán)利產(chǎn)品或正版作品載體利潤(rùn)之積，作為賠償額。（3）以侵權(quán)人在侵權(quán)期間實(shí)施侵權(quán)行為所獲扣除稅收等合理成本的全部利潤(rùn)。（4）以權(quán)利人每件權(quán)利產(chǎn)品合理的平均利潤(rùn)或該行業(yè)該產(chǎn)品的每件平均利潤(rùn)，與侵權(quán)人侵權(quán)產(chǎn)品數(shù)量之積作為賠償數(shù)額。（5）為調(diào)查和制止侵權(quán)行為而支出的合理費(fèi)用，包括律師代理費(fèi)、權(quán)利人為購買侵權(quán)商品(證據(jù))的支出、為收集證據(jù)而作的證據(jù)保全公證費(fèi)用、為審查證據(jù)購買的設(shè)備、消除侵權(quán)影響費(fèi)(廣告)、合理的差旅費(fèi)等。（6）侵權(quán)行為人所獲得的利潤(rùn)作為賠償數(shù)額計(jì)算，視具體案情經(jīng)營(yíng)費(fèi)用不作為合理成本扣除。 5．精神損害賠償原則情況下侵權(quán)方賠償測(cè)算。商標(biāo)侵權(quán)會(huì)造成權(quán)利主體的商譽(yù)、信譽(yù)等關(guān)于精神利益的損害，并進(jìn)而造成其財(cái)產(chǎn)損失。實(shí)際上，其他一些國家對(duì)精神損害賠償包括對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)中人身權(quán)的精神損害賠償有所限制。 遇商標(biāo)侵權(quán)，被侵權(quán)人計(jì)算出維權(quán)成本和收益，根據(jù)成本最小或收益最大原則，選擇最合適的應(yīng)對(duì)方式維權(quán)。 ?。ㄒ唬Y名商標(biāo)的一般保護(hù) 根據(jù)《商標(biāo)法》第五十三條規(guī)定，可選擇最合適的途徑解決糾紛：（1）協(xié)商解決糾紛；（2）請(qǐng)求工商行政管理部門處理；（3）直接起訴法院，并向人民法院申請(qǐng)采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財(cái)產(chǎn)保全的措施。 ?。ǘ┘訌?qiáng)馳名商標(biāo)的特殊保護(hù) 1．加強(qiáng)馳名商標(biāo)的立法保護(hù)。從立法角度考慮，將馳名商標(biāo)的反淡化保護(hù)納入《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》，使其成為一項(xiàng)獨(dú)立制度，也可單獨(dú)制定《商標(biāo)反淡化保護(hù)法》作為經(jīng)濟(jì)法律中的組成部分，使之超越現(xiàn)行《商標(biāo)法》，使馳名商標(biāo)的保護(hù)高于普通法的保護(hù)。 2、加強(qiáng)在先保護(hù)意識(shí)，實(shí)施防御商標(biāo)和聯(lián)合商標(biāo)策略。防御商標(biāo)是指把商品分類表上的所有商品和服務(wù)類別都申請(qǐng)注冊(cè)，以制止他人在其他商品和服務(wù)類別上使用與這相同或相似的商標(biāo)。聯(lián)合商標(biāo)就是以一個(gè)主商標(biāo)為中心，將其外圍有可能與其構(gòu)成相近似的商標(biāo)一并申請(qǐng)注冊(cè)，從而形成一個(gè)商標(biāo)群。就像在主商標(biāo)周圍又增加了一道保護(hù)屏障，使得企圖以不正當(dāng)手段取得相近似商標(biāo)的惡意搶注無法實(shí)施。一般而言，只有馳名商標(biāo)才能注冊(cè)防御商標(biāo)，沒有馳名度的商標(biāo)，只能在其營(yíng)業(yè)執(zhí)照所規(guī)定的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)注冊(cè)。 3．將馳名商標(biāo)、企業(yè)名稱、域名保持一致，構(gòu)成三位一體、全方位的保護(hù)態(tài)勢(shì)。域名是企業(yè)和機(jī)構(gòu)在國際互聯(lián)網(wǎng)上的標(biāo)識(shí)，其功能如同商標(biāo)在市場(chǎng)上的作用一樣，國內(nèi)馳名商標(biāo)企業(yè)應(yīng)高度重視域名的問題，盡快申請(qǐng)自己的域名，以保護(hù)這一重要的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。另外，由于我國的商號(hào)注冊(cè)辦法系按行政區(qū)域分別登記， 因此不同地方，如國內(nèi)、 國外或國內(nèi)不同省市間的商號(hào)(企業(yè)名稱)完全有可能一樣；此外， 英語和漢語拼音的同時(shí)使用，注冊(cè)中常用縮寫更增加了這種想申請(qǐng)同一個(gè)域名而" 撞車"的可能性，這樣當(dāng)然是按先申請(qǐng)?jiān)瓌t，誰先申請(qǐng)，誰有域名權(quán)。 盡早注冊(cè)，同時(shí)將英語、漢語拼音及中文其意義可能會(huì)發(fā)生混淆進(jìn)行分別注冊(cè)，即是企業(yè)最有力的自我保護(hù)。 4．加強(qiáng)商標(biāo)權(quán)意識(shí)，適時(shí)維權(quán)。企業(yè)應(yīng)加強(qiáng)商標(biāo)權(quán)意識(shí)，在其商標(biāo)已遭搶注后，能適時(shí)維權(quán)。 | |
| 上一篇：中國商標(biāo)在美國被搶注的對(duì)策與防范 下一篇：如何認(rèn)定商標(biāo)侵權(quán) |
