當(dāng)前位置：如何認(rèn)定商標(biāo)侵權(quán) | |
| 法眼財經(jīng)來小鵬 從《法制日報》上接連看到兩則有關(guān)商標(biāo)近似的消息，一則是國家工商總局商標(biāo)局對紅豆集團異議申請作出裁定，商標(biāo)“紅亙”與“紅豆”近似，不予核準(zhǔn)注冊(9月21日7版)；另一則是“酷兒”告“酷孩”商標(biāo)侵權(quán)，一審法院認(rèn)定“酷孩”與“酷兒”含義近似，但酷兒飲料產(chǎn)品裝潢整體而言有獨特性，故不構(gòu)成侵權(quán)，案件正在二審審理之中(9月16日7版)。 一個不予注冊，一個不被認(rèn)定侵權(quán)，前者未從文中看到異議，后一案則引發(fā)上訴。就“酷孩”告“酷兒”一案，主要涉及如何認(rèn)定商標(biāo)侵權(quán)行為以及在認(rèn)定商標(biāo)侵權(quán)行為過程中對“近似商標(biāo)”如何理解和認(rèn)定問題。 商標(biāo)侵權(quán)行為是指違反法律的規(guī)定，在相同或者類似商品或者服務(wù)上未經(jīng)商標(biāo)權(quán)人的同意擅自使用與注冊商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)識，損害商標(biāo)權(quán)人合法權(quán)益的行為。從我國商標(biāo)法規(guī)定來看，商標(biāo)侵權(quán)行為的構(gòu)成通常包括以下要件：一是造成損害后果或即將發(fā)生損害后果，即侵權(quán)行為給商標(biāo)權(quán)人已經(jīng)造成損害或者即將造成損害，可表現(xiàn)為產(chǎn)品銷量下降，利益的減少或者商標(biāo)信譽降低等。二是行為違法性，即行為人未經(jīng)許可，也沒有其他法律依據(jù)而客觀上行使商標(biāo)權(quán)人依法所享有的權(quán)利。三是損害后果與違法行為有因果關(guān)系，即損害后果是由違法行為直接造成的。四是主觀上的狀態(tài)，包括有過錯和無過錯兩種。一般情況下，行為人非法使用與注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的，偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識的，反向假冒注冊商標(biāo)的行為，在認(rèn)定是否侵權(quán)時以行為人主觀上有過錯為要件；而對于銷售假冒注冊商標(biāo)的商品的行為，認(rèn)定是否侵權(quán)時不以行為人主觀上過錯為要件。 根據(jù)我國商標(biāo)法及相關(guān)司法解釋之規(guī)定，具體侵害商標(biāo)權(quán)的行為有以下幾種：一是未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品或類似商品上使用與注冊商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)的行為，又稱使用侵權(quán)。二是銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的行為，即屬流通領(lǐng)域的商標(biāo)侵權(quán)行為，又稱銷售侵權(quán)。三是偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的行為，又稱為商標(biāo)標(biāo)識侵權(quán)。四是未經(jīng)商標(biāo)注冊人的同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的行為，在國外稱為反向假冒行為。五是給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為。筆者認(rèn)為，在對上述侵權(quán)行為認(rèn)定時，容易發(fā)生異議或者錯誤的主要是對所謂“近似商標(biāo)”、“類似商品及服務(wù)”、以及“其他損害行為”的認(rèn)定。 對“近似商標(biāo)”的認(rèn)定通常應(yīng)從兩個方面考慮：一是兩個商標(biāo)所使用的商品或服務(wù)是否相同或相類似；二是兩個商標(biāo)的標(biāo)識的主體部分是否相近似。具體認(rèn)定以普通消費者的一般注意力作為評判的主觀標(biāo)準(zhǔn)，并采用整體比較與商標(biāo)顯著部分比較相結(jié)合的方法，進行綜合判斷。實踐中多以商標(biāo)的音、形、義三個要素考察。即讀音是否相同；外形是否相近，是否可能導(dǎo)致普通消費者直觀上的誤認(rèn)；意思是否相同等來判斷。如果有一個以上的因素相同，并且可能造成混淆，基本可以認(rèn)定為近似商標(biāo)，如本案所涉及的“酷孩”與“酷兒”，如果對二者進行綜合判斷，我個人認(rèn)為可以認(rèn)定為近似商標(biāo)。 所謂“類似商品”是指在功能、用途、消費對象、銷售渠道等方面相關(guān)，或者存在著特定聯(lián)系的商品；“類似服務(wù)”是指在服務(wù)的目的、方式、對象等方面相關(guān)，或者存在特定聯(lián)系的服務(wù)。我國對此采用《尼斯協(xié)定》并同時考慮商品或服務(wù)的用途、用戶、功能、銷售渠道、銷售習(xí)慣等綜合判斷。如本案所涉及的“酷孩”與“酷兒”，二者均屬于無酒精飲料類商品的商標(biāo)，且商品的用途、用戶、功能、銷售渠道、銷售習(xí)慣等亦有類似之處。 所謂“其他損害行為”，依據(jù)商標(biāo)法實施條例及司法解釋的規(guī)定，包括：一是在同一種或類似商品上，將與他人注冊商標(biāo)相同或近似的文字、圖形等作為商品名稱或者商品裝潢使用，并足以造成誤認(rèn)的；二是故意為侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件；三是將與他人注冊商標(biāo)相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的；四是復(fù)制、模仿、翻譯他人注冊的馳名商標(biāo)或者其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標(biāo)使用，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的；五是將與他人注冊商標(biāo)相同或者相近似的文字注冊為域名，并通過該域名進行相關(guān)商品交易的電子商務(wù)，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的。 商標(biāo)侵權(quán)行為表現(xiàn)形式多樣化，評判時必須針對具體行為，依據(jù)法律規(guī)定，運用商標(biāo)侵權(quán)行為的構(gòu)成要件及認(rèn)定要素綜合分析，方能做出正確的認(rèn)定。 ?。ㄗ髡邽橹袊ù髮W(xué)知識產(chǎn)權(quán)法研究所所長教授） | |
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