商標與商號沖突的解決途徑

企業(yè)商標、商號的沖突，大部分都是很有名的企業(yè)。這種沖突問題影響市場經(jīng)濟秩序，造成了混淆。目前，企業(yè)名稱調(diào)整存在實際困難，法院在審判實踐中也有幾種不同的判決。

    從商標法的角度來看，商標法規(guī)定申請商標注冊不應(yīng)損害他人先有的權(quán)利，包括名稱權(quán)，企業(yè)名稱的字號。如果拿別人的企業(yè)名稱申請商標，是不會予以核準的。反過來，如果拿商標作為企業(yè)名稱登記了，給他人商標造成其他損害的，也構(gòu)成侵權(quán)。

    現(xiàn)在企業(yè)名稱和商標的沖突存在很多的問題。拿他人的商標作為企業(yè)名稱登記的，需要區(qū)分馳名和有知名度，如果是馳名商標就可以依據(jù)商標法和反不正當競爭法來解決，如果有一定知名度，可以根據(jù)地方規(guī)章來解決。將企業(yè)名稱作為自己企業(yè)名稱登記的，則依靠企業(yè)登記管理方面的規(guī)定和反不正當競爭法來解決。還有將他人商標用近似的名稱登記的，處理起來也比較棘手。

從實務(wù)的角度看，外文商標的中文譯名應(yīng)當及時注冊，并且最好一起使用。對其他企業(yè)在其他產(chǎn)品的商標注冊行為，可以根據(jù)商標法的規(guī)定按程序提異議、爭議，提不正當競爭，自己的權(quán)利需要主張，不能放棄這個權(quán)利。企業(yè)也應(yīng)當根據(jù)商標法的規(guī)定，積極通過行政程序或者司法程序獲得馳名商標的個案認定。 

要加強法律的修改和完善

程永順(北京市高級人民法院民三庭副庭長)

    商標和商號的權(quán)利沖突，是目前知識產(chǎn)保護當中一個很棘手的問題。如果不及時解決好，可能對我們整個知識產(chǎn)權(quán)制度造成不好的影響。這絕對不是一兩個企業(yè)的問題，而是關(guān)系到整個國家的經(jīng)濟。我們現(xiàn)在鼓勵創(chuàng)馳名商標，創(chuàng)中國品牌走向世界，如果這個問題解決不好，只能是毀了自己。除了從法律上來考慮解決之道外，也應(yīng)當從歷史的、文化的方面尋找原因。

    現(xiàn)在爭論最大的一個問題就混淆誤認，法律規(guī)定上存在一定的問題，把相同商品，相同商標，近似商品，近似商標相互交叉都界定為侵權(quán)，并沒有考慮誤認混淆的問題。但是在實踐當中，在相同商品，相同商標的沖突上，不考慮混淆誤認。一遇到商品近似和商標近似的時候，標準就差別很大，有的考慮混淆誤認，有的并不考慮混淆誤認。在這一點上，法律應(yīng)當作出明確的界定。第二個問題就是沒有明確的法律依據(jù)。商標和企業(yè)名稱登記是兩部法律兩個體系，兩者的協(xié)調(diào)不夠。

    解決這個問題最終的出路是修改完善法律，但是在修改法律之前確實需要司法解釋。司法解釋不能憑空而來，應(yīng)當是按照全國人大的授權(quán)，以最高人民法院和最高人民檢察院針對法律執(zhí)行過程當中遇到的具體問題，然后再做司法解釋。

 商標和商號權(quán)利沖突的成因與解決

張平(北京木學法學院教授)

    從商標和商號權(quán)利沖突的成因來看，都是制度上的原因。因為商標和商號依據(jù)的是不同的法律和不同的程序。另外，產(chǎn)生沖突還與主觀因素有關(guān)系，有一些是屬于不謀而合的，還有一些是主觀故意的。如果是不謀而合，就屬于合理的沖突，是法律允許的。如果是主觀故意，有一個在先權(quán)利的問題。

從沖突的解決來看，有司法和行政兩個渠道。要從根本上解決，需要修改和完善法律。但是，從實際上來看，通過司法和行政兩個渠道還是能夠解決一定的問題。從行政渠道來看，商標審查或名稱登記審查這兩個機構(gòu)可以統(tǒng)一協(xié)調(diào)，共享數(shù)據(jù)庫，檢索資源還有審查的標準。行政解決這種沖突還可以考慮設(shè)置一些異議或者撤銷的程序。從司法解決的角度來看，爭議的焦點就是說法院的判決應(yīng)當怎么執(zhí)行。如果判定侵權(quán)，侵權(quán)者的商號就應(yīng)停止使用或者是被撤銷，目前很多法院現(xiàn)在都是判決停止使用。

解決商標、商號權(quán)利沖突，企業(yè)應(yīng)當先行

許章林(上海市知識產(chǎn)權(quán)局副局長)

    商標也好，商號也好，實際上都是無形資產(chǎn)。在市場經(jīng)濟當中，不管是馳名也好，著名也罷，都會給企業(yè)帶來很大的利益。

之所以會產(chǎn)生商標和商號權(quán)利沖突問題，是因為市場經(jīng)濟追求個性的因素，也有文化背景和市場需求的因素，還有利益驅(qū)動因素。商標和商號屬兩個不同的法律概念和管理系統(tǒng)，法律上的沖突造成了目前的問題。

    這種沖突單純用商標法不能解決。這是因為商標和商號的沖突造成了混淆，使得消費者誤認為這個商號和那個商標，這個商號和那個商號是不是關(guān)聯(lián)企業(yè)，是不是合資企業(yè)。不正當競爭和混淆違背了公平誠信的原則，需要從反不正當競爭法的角度去考慮如何解決。

從實際案例來看，一般都是知名品牌的企業(yè)注冊商標在先，企業(yè)名稱登記在先，搭便車、傍名牌的在后，這種情況在保護上可能比較好解決，勝算的把握比較大一些。但是，從這些實際發(fā)生的案例來看，似乎假冒者、侵權(quán)者的意識更強一些，他們對法律的研究和運用也更主動更有效。從這一點來看，企業(yè)要想更好地維護自己的權(quán)益，應(yīng)當加強自我保護。

從反不正當競爭法看商標商號沖突的解決

須建楚(上海市高級人民法院民三庭庭長)

    目前法院在處理商標與商號權(quán)利沖突的審判實踐中，有三種做法。一種是判決停止侵權(quán)；第二種就是直接判決在本判決生效之日起多少天以內(nèi)到哪里更改或者變更自己的名稱；第三種就是直接判決撤銷。三種判決的目的是一樣的，都是打擊制止侵權(quán)行為。但是在具體實施中，可能有一些障礙，也就是說怎樣根據(jù)判決來執(zhí)行可能有一些困難。

    商標權(quán)和企業(yè)名稱的沖突，現(xiàn)在靠反不正當競爭法來解決。隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，還有國際經(jīng)濟大循環(huán)造成的國內(nèi)經(jīng)濟的大循環(huán)之間的變化很大，于是各種各樣的不正當行為都涌現(xiàn)出來，制造商品的同時制造出來不正當競爭行為。相對于現(xiàn)實而言，反不正當競爭法已經(jīng)有些滯后了。

    如果在反不正當競爭法里找不到具體的條文依據(jù)，能否直接利用反不正當法的第二條作為判決依據(jù)。目前爭論很大，但我個人認為反不正當競爭法第二條在某些突出的情況下可以單獨使用，但是要比較嚴格的掌握。

    企業(yè)應(yīng)該全方位保護自己的知識產(chǎn)權(quán)，一定要有警覺性，要有敏感性，這個對企業(yè)來說是很重要的問題。全方位的保護就包括自己進行商標注冊，通過個案來獲得馳名商標保護，對付不正當競爭就要有正當競爭的方法。

另外，即使對方是一個惡意的侵權(quán)者，法院在訴訟中也是平等對待，法院居中裁判，所有的認定和判決都是需要證據(jù)的。對原告來說，采用反不正當競爭法作為訴訟依據(jù)，舉證責任更大、舉證更難。需要有專業(yè)的人員和專業(yè)的律師全方位地搜集有效的證據(jù)。

商標與商號權(quán)利沖突解決的司法實踐

楊鈞(上海市高級人民法院民四庭庭長)

     商號與商標的沖突由來已久，是一個一直沒有解決的問題。從根本上來看，最好是從立法上徹底解決，而不是通過司法個案來解決。但是沒有行政部門的推動，單靠司法部門個案突破，也很難在立法上有所建樹。

    商標與商號權(quán)利沖突到底屬于正當競爭型還是屬于一般的民事侵權(quán)，從理論怎么梳理清楚，還有認知上的障礙。之所以有這些障礙，是因為這畢竟是兩個行政機關(guān)授予的權(quán)利，都是一種民事權(quán)利。兩種權(quán)利發(fā)生沖突以后，首先要區(qū)分在先在后權(quán)利。兩個商標也好，兩個企業(yè)名稱也好，總是一個在前一個在后，一定要看到在先權(quán)利的問題。既然有前有后，那么普遍的現(xiàn)象總是后面搭前面，不會前面來搭后面。一個權(quán)利具有相當知名度；就是背后有相當市場，有相當?shù)氖袌龇蓊~，有相當?shù)南M群體。所謂的搭便車、傍名牌，總是希望通過一種捷徑來使自己的市場占有率提高，市場知名度提高，或者講打開市場，占有市場。  另外，要搭上，要傍上就要搞成一種混淆，讓人們辨不清張三李四，于是就使得兩種權(quán)利發(fā)生沖突。

如何確定誰是侵權(quán)者，首要的一個要素就是要區(qū)分有沒有在先權(quán)利；第二個要素是要看在先權(quán)利者是否具有一定市場占有，或者說是否具有較高的知名度；第三，判斷是否造成了混淆，還有從行業(yè)角度、消費者群的角度來進行綜合分析。

應(yīng)由司法機關(guān)解決商標和商號的權(quán)利沖突

邢冬生(上海市工商局商標處處長)

    商標和商號的權(quán)利沖突問題困擾我們多年了。這反映出兩個問題，一是市場上有這么一群經(jīng)營者惡意的混淆，說明法律相互之間不協(xié)調(diào)，他們正是利用了這種不協(xié)調(diào)，包括利用法律的不健全；另外，也反映出我們國家在企業(yè)名稱立法、管理方面是有缺陷的，存在著制度上的缺失，由此而導致商標主管機關(guān)和企業(yè)名稱登記主管機關(guān)各自的依據(jù)不同，在實踐中往往產(chǎn)生沖突。

    從實質(zhì)上看，商標和商號權(quán)利沖突是兩種法律沖突造成的。從企業(yè)名稱角度來說，屬于行政許可，是一種審核制度。商標制度很明確，屬于行政確權(quán)。商標是直接授權(quán)，主管機關(guān)依申請授權(quán)，把糾錯過程交給當事人。企業(yè)名稱就比較難解決了，企業(yè)把責任全部壓在審批機關(guān)。但是從行政許可法的角度來看，如果撤銷企業(yè)名稱有錯誤的話，需要承擔行政賠償責任。

    從實際發(fā)生的案例來看，商標與商號的權(quán)利沖突，往往表現(xiàn)為侵權(quán)方擅自使用知名商標、企業(yè)名稱、包裝裝璜，造成混淆，對消費者造成誤導，形成一種行為然后造成損失，這是一個綜合的行為，解決這個問題也不能孤立地看。登記企業(yè)名稱的時候很難判斷是否是惡意，但實際使用的時候就屬于惡意行為。

    現(xiàn)在已經(jīng)進入信息化時代了，應(yīng)當考慮企業(yè)名稱登記方面的改革。企業(yè)名稱登記應(yīng)當建立全國統(tǒng)一的電腦查詢系統(tǒng)，國家應(yīng)該投入相應(yīng)經(jīng)費解決這個問題。

目前，能夠解決好這個問題的只有法院，企業(yè)遇到這樣的問題也最好能到法院通過訴訟來解決。要想解決商標和商號的權(quán)利沖突，首先需要企業(yè)自身高度關(guān)切自己的權(quán)益，從各個方面去預防，出了問題要積極解決；同時也需要完善企業(yè)名稱法律制度。

商標和商號法律制度應(yīng)當協(xié)調(diào)起來

孔祥毅(上海市工商局企業(yè)登記處處長)

    企業(yè)商號和商標是兩個法律程序，二者容易發(fā)生沖突。按照行政許可法的規(guī)定，企業(yè)名稱也是行政許可。企業(yè)名稱被核準以后就取得了名稱使用權(quán)，這個使用權(quán)也受法律的保護?，F(xiàn)在跟商標發(fā)生矛盾主要是在字號上，因為這是中國人的一個習慣，喜歡用比較著名、有社會影響的商標來作為自己企業(yè)字號，來增加自己的影響力。

    現(xiàn)在出現(xiàn)的是兩方面的問題，一個是把高知名度的商標作為自己的字號；還有一個因為企業(yè)名稱是登記管理，核準企業(yè)名稱是分級管理。就是說在一個地方核準的名稱只能是受當?shù)氐墓ど滩块T管理，名稱構(gòu)成包括行政區(qū)劃、字號、行業(yè)、還有經(jīng)營特點和組織形式。

    商標是按照商標法調(diào)整，商號是按照企業(yè)名稱登記規(guī)定來做的。現(xiàn)在是否用商標作企業(yè)名稱，在企業(yè)名稱登記部門來說無從得知，因為兩個系統(tǒng)是不聯(lián)系的。商標是整個國家統(tǒng)一來核準的，企業(yè)名稱是分級管理。

    目前，商標和商號權(quán)利沖突在行政程序里是無法解決的，在實踐中一般都是將其引導到司法程序里解決。法院在解決商標和商號沖突有三種判決模式：第一種，企業(yè)名稱是由名稱登記管理機關(guān)負責的，由登記管理機關(guān)處理；第二種，企業(yè)名稱的使用上給予一定的限制；第三種，申請人可以向登記機關(guān)提出撤銷。

    企業(yè)可以通過司法程序或者行政程序個案認定為馳名商標，這樣保護的力度就比較大。還可以向國家工商總局申請全國性的商號，這樣將來在訴訟的時候有一定的好處。

 從實踐和立法兩個層面解決沖突

陶鑫良(上海大學知識產(chǎn)權(quán)學院院長)

    很長一段時間以來，商標和商號權(quán)利沖突一直困擾著大家。行政管理機關(guān)覺得法律資源稀缺，無直接的法律依據(jù)；法院則認為企業(yè)名稱登記屬于行政機關(guān)管轄，法院無法直接處理。

就企業(yè)名稱登記來說，企業(yè)在其登記的地區(qū)享有專用權(quán)，也是一個禁止權(quán)，就是禁止其他同行這樣做。企業(yè)名稱登記是分地域的，但是這個名稱之下商品是全國性的。而商標的注冊則是全國統(tǒng)一的，這樣商標與商號就產(chǎn)生了權(quán)利沖突的可能性。

在實踐中，有兩種情況。一種是占用已經(jīng)注冊的商標，而且已經(jīng)產(chǎn)生知名度、美譽度的商標，注冊為自己的企業(yè)名稱；另一種是把他人可能已經(jīng)具有一定知名度的商號，注冊為自己的商標。上述行為如何判定，到底屬于侵犯注冊商標權(quán)，侵犯著名商標權(quán)，侵犯馳名商標權(quán)，或者是不正當競爭呢?從總體上來看，法院、行政機構(gòu)都面臨著法律資源的匱乏，而且現(xiàn)有法律規(guī)范的規(guī)定也相互矛盾。所以，商標和商號權(quán)利沖突的解決既需要在實踐中去摸索解決的辦法，更需要從法律制度上做根本的解決。  

沖突的解決關(guān)系到中國名牌的創(chuàng)造

溫旭(暨南大學知識產(chǎn)權(quán)研究中心教授)

    現(xiàn)在侵權(quán)的手法越來越高明，過去有洗錢、洗技術(shù)，現(xiàn)在則發(fā)展到了洗名牌。原來是一些直接假冒，在不同類的商品用近似的方法進行商標侵權(quán)。隨著保護意識的提高，打擊力度的加強，這種直接侵權(quán)或者近似侵權(quán)的相對少了?，F(xiàn)在發(fā)展到了“合法”的假冒，就是所謂的商標與商號的沖突，通俗地說就是傍名牌、搭便車。

    現(xiàn)在有很多小地方的企業(yè)找到像北京、上海這樣有影響的優(yōu)勢大城市，來傍名牌，而且傍的形式也發(fā)生了變化。以前是傍別人的企業(yè)，現(xiàn)在是在大城市做一個企業(yè)傍回自己。比如，有一些外地企業(yè)到上海，收買品牌，收買商標，然后以上海人的名義來做產(chǎn)品、打市場。

    在商標與商號權(quán)利發(fā)生沖突時，是否是馳名商標是個關(guān)鍵問題。馳名商標怎樣認定在法律上已經(jīng)有所規(guī)定，在實踐中法院和行政機關(guān)也分別有個案認定的案例。但問題是，有些商標還沒有被認定為馳名商標，但事實上已經(jīng)馳名，或者已經(jīng)接近馳名商標了?，F(xiàn)在仿冒者盯的就是這些已經(jīng)在國內(nèi)有很高知名度，還沒有被認定為馳名商標的商標。這些要不要給予保護，如何保護是一個重要的問題。如果不給保護，我們中國創(chuàng)名牌走向世界將成為一句空話。